一、合伙企業(yè)在設(shè)立時的風(fēng)險
1.合伙人的選擇
與他人共同出資成立合伙企業(yè)，對出資人來說，遇到的首要挑戰(zhàn)就是選擇合適并且可靠的合伙人。
2.合伙協(xié)議的簽訂
要設(shè)立合伙企業(yè)，最重要的就是簽訂合伙協(xié)議。
3.合伙企業(yè)財產(chǎn)條款的法律風(fēng)險及法律規(guī)避
合伙出資形式多樣，可以以貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、其他財產(chǎn)權(quán)利及勞務(wù)出資，各種出資形式所產(chǎn)生的財產(chǎn)權(quán)利并不相同，合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)就不同的出資有不同的約定。
首先，合伙財產(chǎn)歸屬的約定，通常提到合伙財產(chǎn)時，多數(shù)人都簡單地認(rèn)為屬于合伙人共有，而實際的情況則復(fù)雜得多。
對于以現(xiàn)金或財產(chǎn)的所有權(quán)出資的財產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為共有財產(chǎn);對于合伙人以房屋使用權(quán)、土地使用權(quán)出資的，在合伙經(jīng)營期間，由全體合伙人共同享有使用權(quán)，但合伙人不享有所有權(quán);對于合伙人以勞務(wù)、技能等非財產(chǎn)權(quán)出資的，勞務(wù)、技能雖然可以進(jìn)行價值評估，但因其具有行為性的特征，不能成為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。
當(dāng)合伙人以商標(biāo)、專利等無形資產(chǎn)出資的，既可能以所有權(quán)出資，也可能以使用權(quán)出資，這就需要合伙人在協(xié)議中進(jìn)一步明確約定。約定不明就存在發(fā)生爭議的法律風(fēng)險。
其次，需要辦理登記的財產(chǎn)，在合伙協(xié)議中應(yīng)當(dāng)明確約定辦理登記手續(xù)的義務(wù)承擔(dān)者，辦理時間以及辦理費用的承擔(dān)等。
包括所有權(quán)和他物權(quán)登記。一些權(quán)利設(shè)定雖然不需要進(jìn)行審批，但需要將相關(guān)的合同到有關(guān)部門備案，如商標(biāo)許可使用、專利許可使用等。合伙人以這些財產(chǎn)出資，就需要約定另行簽訂其他合同的時間、條件等，以及合同備案事項的相關(guān)問題。對這些事項約定的缺失或不足，都將增加企業(yè)法律風(fēng)險。
再次，針對財產(chǎn)瑕疵約定相應(yīng)的處理方式，有助于減少不確定的法律風(fēng)險。
二、合伙企業(yè)事務(wù)管理的法律風(fēng)險及法律規(guī)避
合伙人之間由于具有較好的交情，在發(fā)展初期常常通過協(xié)商確定共同的發(fā)展目標(biāo)，但隨著企業(yè)的壯大、經(jīng)營活動的增多，要繼續(xù)保持所有事務(wù)形成全體一致的意見只能阻礙企業(yè)發(fā)展。合伙協(xié)議中若缺少對合伙事務(wù)決策的安排，則隨著企業(yè)發(fā)展，該法律風(fēng)險必然對企業(yè)造成損害。
常見的約定方式有：
①各合伙人不論出資多少，均按每人一票方式?jīng)Q定事務(wù)。
②各合伙人根據(jù)出資比例享有決策權(quán)利。
③合伙人根據(jù)決定事項的不同，各合伙人的專長的不同，建立較為復(fù)雜的決策機制。
無論采用何種方法，只要合伙人按照自己的意見事先約定明確，就能夠有效避免出現(xiàn)分歧時無法決策的情況。
合伙企業(yè)內(nèi)部事務(wù)劃分的法律風(fēng)險及法律規(guī)避
根據(jù)法律規(guī)定，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，但這僅僅解決合伙人對外承擔(dān)責(zé)任的問題，而對于合伙人內(nèi)部責(zé)任的劃分，法律原則性的規(guī)定并不一定適用于所有合伙企業(yè)。當(dāng)合伙人內(nèi)部責(zé)任劃分不明時，容易引發(fā)合伙人之間的矛盾，從而結(jié)合伙企業(yè)發(fā)展造成損害。
合伙內(nèi)部責(zé)任劃分保障合伙人對外承擔(dān)責(zé)任超過自己應(yīng)承擔(dān)部分時，向其他合伙人進(jìn)行追償?shù)臋?quán)利。所有的合伙協(xié)議都應(yīng)當(dāng)對普通的責(zé)任劃分進(jìn)行約定。一些特殊的合伙企業(yè)，由于各合伙人有分工，對于特定領(lǐng)域或者個別合伙人的過錯造成的責(zé)任，就應(yīng)當(dāng)有更為詳盡的劃分。
三、合伙企業(yè)中出資人用勞務(wù)出資的法律風(fēng)險及法律規(guī)避
合伙企業(yè)法規(guī)定，經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資。對于什么樣的人可以勞務(wù)出資，以及如何量化以勞務(wù)出資的合伙人的特殊技能等問題，因涉及每一個合伙人的切身利益，法律沒有作出具體規(guī)定，而交由全體合伙人自行協(xié)商確定。因此當(dāng)約定不明或約定不當(dāng)時，勞務(wù)出資的法律風(fēng)險不能獲得法律補充性彌補。
勞務(wù)出資常見的法律風(fēng)險有：
①勞務(wù)出資價值確定的法律風(fēng)險
勞務(wù)的價值很難進(jìn)行準(zhǔn)確衡量，更多依賴合伙人之間形成統(tǒng)一的意見。當(dāng)合伙人只是同意以勞務(wù)出資，但并未明確其價值時，不確定的法律風(fēng)險會因為這種不規(guī)范行為產(chǎn)生。在評估時，還需要看待合伙企業(yè)是否存在實際的利潤分配比例或損失承擔(dān)等作為勞務(wù)出資價值的補充確定。
②勞務(wù)出資人承擔(dān)責(zé)任的法律風(fēng)險
勞務(wù)出資人并不像其他以財產(chǎn)出資的合伙人，其可能是因為本身不具備財產(chǎn)出資能力，因此在承擔(dān)責(zé)任問題應(yīng)當(dāng)事先明確其是否按照正常合伙人承擔(dān)。當(dāng)勞務(wù)出資人具有足夠的財力時，該法律風(fēng)險則可以忽略。
③勞務(wù)出資人停止提供勞務(wù)的法律風(fēng)險
勞務(wù)出資對合伙企業(yè)的價值在于其提供的勞務(wù)，然而一旦確定了其在合伙企業(yè)中占的出資比例，勞務(wù)出資人不再為合伙企業(yè)提供服務(wù)，其出資份額不會自動消失。不能簡單認(rèn)為勞務(wù)出資人不提供勞務(wù)屬于撤回出資的退伙行為，畢竟勞務(wù)出資人會隨著勞動能力或技能的喪失而不具備繼續(xù)提供勞務(wù)的必要性。一些合伙企業(yè)會因此而爭議是否應(yīng)當(dāng)降低其所占出資比例。發(fā)生此類糾紛的法律風(fēng)險隨著合伙人技能的減弱或喪失日益突出。
④勞務(wù)出資人退伙的法律風(fēng)險
勞務(wù)出資人并不像其他合伙人對合伙企業(yè)有實際的投入，當(dāng)其退伙時，合伙企業(yè)實質(zhì)上已經(jīng)不再享有其提供的勞務(wù)。各合伙人因勞務(wù)出資人退伙行為常常發(fā)生矛盾，就勞務(wù)出資者分配合伙財產(chǎn)的比例和方式很難簡單理清是非。應(yīng)該說在事情發(fā)生前，該法律風(fēng)險屬于隱性法律風(fēng)險，不會引起合伙人注意;但誘因發(fā)生時，直接導(dǎo)致的法律危機造成的損失難以預(yù)算。
四、隱名合伙的法律風(fēng)險
隱名合伙是當(dāng)事人一方對另一方的生產(chǎn)、經(jīng)營出資，不參加實際的經(jīng)營活動，而分享營業(yè)利益，并僅以出資額為限承擔(dān)虧損責(zé)任的合伙形式。
我國法律不允許以出資額為限承擔(dān)責(zé)任的有限合伙的存在，而實踐中一方面有大量的資金想通過合伙的靈活方式投資，另一方面合伙企業(yè)也需要更多的資金。有限合伙在客觀上有需求，在法律沒有規(guī)定的情況下，隱名合伙是當(dāng)事人自行設(shè)定的制度。
隱名合伙人并不在合伙企業(yè)登記中體現(xiàn)，其所有的權(quán)利義務(wù)都通過與出名合伙人之間的協(xié)議確定，因此雙方之間的約定是否完善異常重要。隱名合伙應(yīng)當(dāng)注意的問題有：
隱名合伙人通常不實際參與經(jīng)營管理。這是因為隱名合伙人是單純的投資者，其承擔(dān)責(zé)任為有限責(zé)任，若其參與到經(jīng)營管理中濫用權(quán)利的信用風(fēng)險明顯高于其他合伙人。
隱名合伙人不能以勞務(wù)出資，出資形式僅限于財產(chǎn)權(quán)。隱名合伙人不參與經(jīng)營管理，因此其不具備以勞務(wù)出資的條件。一些國家和地區(qū)的有限合伙法律甚至直接規(guī)定，這種合伙人只能以貨幣出資。
我國的隱名合伙人在合伙企業(yè)中不具有相應(yīng)的法律地位。其他合伙人不得在出現(xiàn)虧損時，披露隱名合伙人，主張其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)普通合伙人責(zé)任。對此應(yīng)該在隱名合伙協(xié)議中明確其他合伙人的保密義務(wù)。
五、公司作為普通合伙人存在的風(fēng)險
公司出任普通合伙人的最大風(fēng)險莫過于：當(dāng)合伙企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，由于公司是一個社團(tuán)組織，其聚積資本的功能往往使其具有較大的財產(chǎn)實力;而合伙人之間的連帶責(zé)任往往會使公司成為合伙企業(yè)債務(wù)人追償債務(wù)的首選目標(biāo)。
公司從事經(jīng)營活動的目的在于營利，這也是公司的特征之一。與此相隨的，任何以營利為目的的經(jīng)營活動均會伴隨著風(fēng)險，在復(fù)雜多變的市場環(huán)境中，公司的經(jīng)營狀況受多種因素影響，如管理能力、財務(wù)狀況、市場前景、行業(yè)競爭、人員素質(zhì)等，這些都會導(dǎo)致企業(yè)的盈利發(fā)生變化，承擔(dān)較大的風(fēng)險。
公司參與合伙充任普通合伙人，當(dāng)然屬于公司的對外投資行為，是其經(jīng)營活動的一種，那么，這種轉(zhuǎn)投資行為自然會對公司乃至公司的股東特別是小股東和公司的債權(quán)人產(chǎn)生利弊兩方面影響。
從利的方面看，正如前所述，公司通過參與合伙拓展了投資渠道，可以獲得合伙企業(yè)不獨立納稅、出資方式多樣、經(jīng)營管理靈活的好處，尤其是從事風(fēng)險投資最為適宜。如果公司從對合伙企業(yè)的投資中獲得較大利益，公司經(jīng)濟利益增值的直接受益者即是公司股東。公司股東可以從合伙中獲取更大的股息、紅利等利潤，實現(xiàn)自己利益的最大化。
同樣，公司收益增加也有利于增加債權(quán)人的擔(dān)保財產(chǎn)，更有利于公司債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)。從弊的方面看，不可否認(rèn)，公司作為普通合伙人參與合伙之后，公司除自身的經(jīng)營風(fēng)險之外，還將承受合伙企業(yè)的經(jīng)營風(fēng)險。
眾所周知，在合伙企業(yè)制度中，各國從保護(hù)債權(quán)人的角度出發(fā)，通常要求合伙人對合伙債務(wù)負(fù)無限責(zé)任，即合伙企業(yè)不僅要以合伙財產(chǎn)，而且要以合伙人自身財產(chǎn)對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。這就意味著，公司作為普通合伙人之后，將要承擔(dān)因投資合伙企業(yè)而產(chǎn)生的相應(yīng)風(fēng)險與責(zé)任。特別是在其他合伙人也失去償債能力的情況下，公司很有可能因合伙企業(yè)的債務(wù)過于沉重而使自身資產(chǎn)嚴(yán)重減少，甚至有破產(chǎn)之虞。
公司出任普通合伙人的最大風(fēng)險莫過于：當(dāng)合伙企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，由于公司是一個社團(tuán)組織，其聚積資本的功能往往使其具有較大的財產(chǎn)實力;而合伙人之間的連帶責(zé)任往往會使公司成為合伙企業(yè)債務(wù)人追償債務(wù)的首選目標(biāo)。
特別在我國目前市場信用體系基本沒有建立或者非常薄弱的情況下，合伙企業(yè)陷入債務(wù)危機的機率以及自然人合伙人惡意合謀向公司普通合伙人轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險的可能又大大增加，從而可能增加公司的風(fēng)險。
終上，理智地選擇合伙人，謹(jǐn)慎地攥寫合伙協(xié)議，是規(guī)避合伙企業(yè)法律風(fēng)險最有效、最切實可行的方法。
陳小姐
